(綜合報導)女演員鄭爽被曝涉嫌在美國代孕還試圖棄養孩子的事持續發酵,不僅鄭爽本人被各方「下架涉爽內容」,央視也發文抨擊該行為「法律道德皆難容」。 那麼,中國法律對代孕到底是怎麼規定的?中國人在國外代孕違法嗎? 目前,中國法律對代孕作出明確規定的,僅有一部衛生部(現衛健委)於2001年發佈施行的《人類輔助生殖技術管理辦法》。 其中第三條第二款規定,禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。 同時,根據該辦法第二十二條規定可知,開展人類輔助生殖技術的醫療機構違反本辦法「實施代孕技術的」,由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款,並給予有關責任人行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。 不難看出,中國法律對「代孕」的限制主要集中在對「有技術實施代孕的醫療機構」的規制,而沒有對孕母和代孕委託者作出禁止性規定。 也就是說,如果朱八通過某醫療機構安排孕母小周為自己「代孕」,朱八和小周將適用「法無禁止即自由」原則,不承擔法律責任,而該醫療機構則會被作出相應處罰。 但這是否意味著中國法律直接認可代孕呢? 倒也不是,因為孕母和委託者之間的「有償代孕協議」會被認定為「違反公序良俗」而無效,孕母沒法根據這份協議找對方要報酬,委託方也不可能據此要到孩子的撫養權。也就是說這是一筆「沒有法律保障的交易」,吃虧了也得自己扛著。 《民法典》第一百五十三條規定:違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是,該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。 此外,關於「代孕」所生孩子的歸屬問題,中國主要支持「分娩說」,即「孩子是誰生的就歸誰」,委託方肯定沒法直接獲得孩子父母身份的,自然沒有撫養權。 但是,考慮到孩子和委託方在遺傳信息上也有極為密切的聯繫,且孕母往往也是弱勢的一方,難以獨立負擔孩子的全部撫養義務,所以委託方也要承擔一定的義務。 2012年,廈門市思明區法院對一起「代孕孩子撫養權爭議」的審理結果就表明,孩子的撫養權歸代孕婦女,求孕的男方還需承擔64萬元撫養費。 廈門一企業主張某的孩子因車禍不幸死亡,求子心切的張某經中介找到了曉玲(化名)為其代孕生子。張某每月支付曉玲生活費1.5萬元,先後累計達20餘萬元。 2012年3月,曉玲生下了非婚生女。但事後,曉玲拒絕將孩子交給張某夫婦撫養。在多次溝通無效後,張某不再支付孩子的撫養費,曉玲於是將張某告上法庭,要求獲得孩子的「撫養費」。 思明區法院經審理認為,本案原、被告對非婚生女都有撫養的權利和義務。但是,哺乳期的子女應以跟隨哺乳的母親撫養為宜,被告應當支付非婚生女的部分生活費、教育費直至孩子獨立生活為止。 最終,法官將非婚生女判決給曉玲撫養,張某每月需支付孩子撫養費3000元,撫養費累計達64萬元。 雖然委託方在理論上也可能通過「收養」獲得父母身份,但這不僅需要孩子的生父母(即孕母)同意,還需要其滿足「有特殊困難無力撫養」的條件。 一定程度上,主動權還是掌握在孕母手上的。 《民法典》第一千零九十三條規定,下列未成年人,可以被收養: (一)喪失父母的孤兒; (二)查找不到生父母的未成年人; (三)生父母有特殊困難無力撫養的子女。 綜上,在發生於國內的一次代孕交易中,孕母和委託方沒有「違法」,那麼如果這件事發生在直接允許代孕的國家,自然也很難被認定為「違法」。 不過,由於正規醫療機構不願冒風險搞代孕,委託方和孕母一般只能找「黑診所」,如果由此導致孕母嚴重身體傷害,「黑診所」可能構成「非法行醫罪」,委託方可能該罪的幫助犯。 《刑法》第三百三十六條規定,未取得醫生執業資格的人非法行醫,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金;嚴重損害就診人身體健康的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;造成就診人死亡的,處十年以上有期徒刑,並處罰金。 此外,@央視新聞 所批駁的「包生男孩代孕者懷上女孩會被強行打胎」行為,可能會因為對孕母造成嚴重傷害而構成「故意傷害罪」。 《刑法》第二百三十四條規定,故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規定的,依照規定。 「胎兒如存缺陷或被丟棄」情況,則可能構成「遺棄罪」。 《刑法》第二百六十一條規定,對於年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。 因此,鄭爽被曝涉嫌在美國代孕還試圖棄養孩子後,如果情況屬實,且她也已經通過美國的法律獲得了孩子的母親身份,那麼她最有可能涉及違法的其實是「試圖棄養」行為。 在民事領域,這是違反撫養義務之舉;在刑事領域,如果情節嚴重有可能構成「遺棄罪」。 不過,法律歸法律,道德歸道德,不違法的行為不見得合乎道德倫理與公序良俗。 哪怕在國外代孕的行為「國內沒違規,國外沒違法」,但用羅翔老師在《脫口秀反跨年》上的話來說,法律只是對人最低限度的要求,如果一個人標榜自己遵紀守法,這個人完全有可能是人渣。
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